2020版工程總承包合同范本中對承包人的通知要求分析
通知是合同各方的基本法律義務(wù)。我國《民法典》第五百零九條規(guī)定，“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠信原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)”。這就明確了通知作為合同各方的附隨義務(wù)，也意味著即便合同中沒有約定通知的相關(guān)內(nèi)容，承包商也負(fù)有通知的義務(wù)。從合同約定本身來看，通知條款也是工程合同中的一個關(guān)鍵組成部分，其主要目的是確保對于可能導(dǎo)致工期延誤或成本增加的事項進行及時溝通，以維護各方利益。尤其是對施加于承包人的通知義務(wù)來講，及時通知可以讓發(fā)包人盡早對涉及的事項進行調(diào)查，了解信息并收集相關(guān)證據(jù)，進而快速予以響應(yīng)。本文以2020版工程總承包合同范本中的相關(guān)條款為例，對承包商的通知要求進行分析。
2020版總承包合同范本中的通知條款
工程實踐中，許多爭議均與各方未能遵循合同中通知條款的要求有關(guān)，包括：通知發(fā)送形式不規(guī)范、未能在約定期限內(nèi)發(fā)出通知、未能將通知發(fā)送給正確的接收方等形式問題，以及通知內(nèi)容不完備、未按照規(guī)范格式編寫通知等內(nèi)容問題。尤其對承包人而言，是否完全遵守合同的要求向發(fā)包人或工程師發(fā)出通知，將影響其索賠權(quán)利及其他合同救濟的實現(xiàn)。對于承包人的通知義務(wù)，2020版工程總承包合同范本中明確了以下事項：
（1）通知的形式要求；
（2）通知的觸發(fā)事件與發(fā)出的時限要求；
（3）通知的內(nèi)容要求；
（4）若未按要求發(fā)送通知時，承包人所需承擔(dān)的相應(yīng)責(zé)任。
對通知的形式要求
2020版工程總承包合同范本中在第1.7條對通知的形式作出了明確的規(guī)定。
第一，與合同有關(guān)的通知均應(yīng)采用書面形式。
第二，對于通知的發(fā)送方式，包括特快專遞或?qū)Ｈ�、掛號信、傳真或雙方商定的電子傳輸方式，雙方均應(yīng)在專用合同條件中約定其中一種或多種。
第三，對于通知的接收地址，雙方均應(yīng)在專用合同條件中約定各自的收件地址；如收件地址發(fā)生變動的，應(yīng)提前3天以書面形式通知對方。
第四，對于通知的發(fā)出時限要求，通知的發(fā)送時間應(yīng)在合同約定的期限內(nèi)（如無約定，應(yīng)在合理期限內(nèi)）；合同中對于不同的觸發(fā)事件規(guī)定了不同的發(fā)出時限要求。
第五，合同一方對另一方發(fā)出的任何通知均應(yīng)抄送工程師。
第六，對通知的及時簽收義務(wù)，發(fā)包人和承包人應(yīng)當(dāng)及時簽收另一方通過約定的送達方式送達至收件地址的通知；拒不簽收的，由此增加的費用和（或）延誤的工期由拒絕接收一方承擔(dān)。
盡管第1.7條已經(jīng)對通知涉及的問題進行了比較全面的約定，但還有一個問題值得注意，即“推定送達”機制的設(shè)定。合同的通知條款，除了列明通知的具體要求外，還有一個作用是分配通知送達失敗的風(fēng)險。如果合同約定通知到達接收者時生效，則接收者可通過規(guī)避送達、拒絕接收等手段推遲通知送達的生效時間，繼而引起合同糾紛，對通知的發(fā)送方較為不利。因此，為了控制通知送達的風(fēng)險，需要在合同中設(shè)定“推定送達”機制。即在合同中約定通知發(fā)出一定時間后視為對方收到。推定送達可以從一定程度上減輕發(fā)送方所承擔(dān)的風(fēng)險，限制接收方不規(guī)范收悉行為的產(chǎn)生。在合同設(shè)計實踐中，常為不同類型的送達方式規(guī)定不同的推定送達時限。如FIDIC 2017版合同條件中在第1.3款中約定，“通過電子傳輸方式發(fā)送的通知視同在發(fā)送后的第二天收到，除非發(fā)送方收到了未送到的通知”。
不同情況下對承包人的通知要求
按照具體通知內(nèi)容的不同，承包人應(yīng)發(fā)出的通知通�？梢苑譃閮深悾旱谝活愂顷P(guān)于風(fēng)險與權(quán)利主張的通知，第二類是關(guān)于行動的通知（包括對自身行動的示意和對對方行動的要求）。本文根據(jù)上述兩類內(nèi)容對2020版工程總承包合同范本中關(guān)于承包人的通知要求進行了整理，展示了通知所涉及的條款、通知的內(nèi)容要求、時限要求、通知對象以及未通知的后果，如表1、表2所示。
表1 2020版工程總承包合同范本中承包人關(guān)于風(fēng)險與權(quán)利主張的通知
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條款 |
內(nèi)容要求 |
送達對象 |
時限要求 |
未通知的后果 |
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1.6.3 |
任何一方發(fā)現(xiàn)文件中存在明顯的錯誤或疏忽，應(yīng)及時通知另一方 |
發(fā)包人 |
及時 |
—— |
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1.9 |
在施工現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)文物、古跡以及具有地質(zhì)研究或考古價值的其他遺跡、化石、錢幣或物品 |
工程師 |
立即 |
—— |
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1.12 |
發(fā)現(xiàn)《發(fā)包人要求》以及其提供的基礎(chǔ)資料中的錯誤 |
發(fā)包人 |
及時 |
—— |
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3.3.4 |
工程師的職權(quán)與發(fā)包人（包括其人員）的職權(quán)相重疊或不明確 |
發(fā)包人 |
及時 |
—— |
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3.6.3 |
對工程師的確定有異議 |
發(fā)包人 |
28天內(nèi) |
工程師的確定應(yīng)被視為已被雙方接受并對雙方具有約束力 |
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4.7.1 |
基礎(chǔ)資料中存在明顯錯誤或疏忽 |
發(fā)包人 |
及時 |
—— |
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4.8 |
遇到不可預(yù)見的困難、承包人認(rèn)為不可預(yù)見的理由以及承包人制定的處理方案 |
工程師 |
及時 |
—— |
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7.6.4 |
工程實施過程中發(fā)生事故 |
工程師 |
立即 |
—— |
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7.8.1 |
承包人在現(xiàn)場施工過程中遇到現(xiàn)場周圍有建筑物、構(gòu)筑物、文物建筑、古樹、名木，及地下管線、線纜、構(gòu)筑物、文物、化石和墳?zāi)沟?/span> |
發(fā)包人 |
—— |
所造成的損害、損失、賠償?shù)荣M用增加，和（或）竣工日期延誤，由承包人負(fù)責(zé) |
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8.6 |
出現(xiàn)可能對合同的履行或?qū)崿F(xiàn)合同目的產(chǎn)生不利影響、可能對工程完成后的使用產(chǎn)生不利影響、可能導(dǎo)致合同價款增加、可能導(dǎo)致整個工程或單位/區(qū)段工程的工期延長的情形 |
發(fā)包人 |
立即 |
—— |
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8.7.4 |
在施工過程中遇到異常惡劣的氣候條件 |
工程師 |
及時 |
—— |
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13.1.2 |
指出變更指示無法執(zhí)行的理由 |
工程師 |
及時 |
—— |
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13.7.4 |
因法律變化而需要對工程的實施進行任何調(diào)整 |
發(fā)包人 |
迅速 |
—— |
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17.2 |
覺察或發(fā)現(xiàn)不可抗力事件發(fā)生時，說明不可抗力和受阻礙的詳細(xì)情況，并提供必要的證明 |
發(fā)包人、 工程師 |
立即 |
—— |
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18.5.4 |
通知對方保險事故的發(fā)生 |
發(fā)包人 |
及時 |
—— |
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19.1 |
索賠意向通知書，說明發(fā)生索賠事件的事由 |
工程師 |
知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi) |
喪失要求追加/減少付款、延長缺陷責(zé)任期和（或）延長工期的權(quán)利 |
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19.1 |
索賠事件具有持續(xù)影響的，索賠方向?qū)Ψ竭f交延續(xù)索賠通知，說明持續(xù)影響的實際情況和記錄，列出累計的追加付款金額、延長缺陷責(zé)任期和（或）工期延長天數(shù) |
工程師 |
每月 |
—— |
表2 2020版工程總承包合同范本中承包人關(guān)于行動的通知
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條款 |
內(nèi)容要求 |
送達對象 |
時限要求 |
未通知的后果 |
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1.7.2 |
指定的送達方式或收件地址發(fā)生變動 |
發(fā)包人 |
提前3天 |
—— |
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3.1 |
提出對更換發(fā)包人代表人選的反對意見 |
發(fā)包人 |
—— |
—— |
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3.6.2 |
就相應(yīng)事由發(fā)出商定通知 |
工程師 |
—— |
—— |
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3.7.1 |
要求對方出席會議，討論工程的實施安排或與本合同履行有關(guān)的其他事項 |
發(fā)包人 |
—— |
—— |
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4.3.2 |
工程總承包項目經(jīng)理確需離開施工現(xiàn)場 |
工程師 |
事先 |
承包人按照專用合同條件的約定承擔(dān)違約責(zé)任 |
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4.3.4 |
更換工程總承包項目經(jīng)理：繼任工程總承包項目經(jīng)理的注冊執(zhí)業(yè)資格、管理經(jīng)驗等資料 |
發(fā)包人 |
提前14天 |
承包人按照專用合同條件的約定承擔(dān)違約責(zé)任 |
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4.3.6 |
工程總承包項目經(jīng)理因特殊情況授權(quán)其下屬人員履行其某項工作職責(zé)：上述人員的姓名、注冊執(zhí)業(yè)資格、管理經(jīng)驗等信息和授權(quán)范圍 |
發(fā)包人 |
—— |
—— |
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4.4.3 |
承包人的現(xiàn)場管理關(guān)鍵人員離開施工現(xiàn)場每月累計超過7天 |
發(fā)包人 |
—— |
承包人按照專用合同條件約定承擔(dān)違約責(zé)任 |
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4.4.3 |
現(xiàn)場管理關(guān)鍵人員因故離開施工現(xiàn)場，授權(quán)有經(jīng)驗的人員臨時代行其職責(zé)：被授權(quán)人員信息及授權(quán)范圍 |
發(fā)包人 |
—— |
—— |
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5.2.1 |
承包人修改已提交的承包人文件 |
工程師 |
—— |
—— |
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5.2.1（1） |
發(fā)包人的意見構(gòu)成變更，通知發(fā)包人按照第13條[變更與調(diào)整]中關(guān)于發(fā)包人指示變更的約定執(zhí)行 |
發(fā)包人 |
7天內(nèi) |
—— |
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6.2.1 |
通知供應(yīng)材料與工程設(shè)備的進場計劃 |
工程師 |
提前28天 |
—— |
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6.4.3 |
工程隱蔽部位經(jīng)承包人自檢確認(rèn)具備覆蓋條件的，通知工程師在約定的期限內(nèi)檢查，通知中應(yīng)載明隱蔽檢查的內(nèi)容、時間和地點，并應(yīng)附有自檢記錄和必要的檢查資料。 |
工程師 |
—— |
承包人未通知工程師到場檢查，私自將工程隱蔽部位覆蓋的，工程師有權(quán)指示承包人鉆孔探測或揭開檢查，無論工程隱蔽部位質(zhì)量是否合格，由此增加的費用和（或）延誤的工期 均由承包人承擔(dān) |
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8.9.2 |
要求發(fā)包人采取有效措施對下列問題予以糾正： (1)發(fā)包人拖延、拒絕批準(zhǔn)付款申請和支付證書，或未能按合同約定支付價款，導(dǎo)致付款延誤的； (2)發(fā)包人未按約定履行合同其他義務(wù)導(dǎo)致承包人無法繼續(xù)履行合同的，或者發(fā)包人明確表示暫�；�?qū)嵸|(zhì)上已暫停履行合同的，要求發(fā)包人采取有效措施予以糾正 |
發(fā)包人 |
—— |
—— |
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8.9.5 |
因發(fā)包人原因暫停工作持續(xù)超過56天，要求復(fù)工 |
發(fā)包人 |
—— |
—— |
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8.10.2 |
對受暫停影響的工程、工程設(shè)備、工程物資進行檢查的結(jié)果以及需要恢復(fù)、修復(fù)的內(nèi)容和估算 |
發(fā)包人 |
—— |
—— |
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9.1.2 |
各項竣工試驗的日期 |
工程師 |
提前21天 |
—— |
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9.1.3 |
工程或區(qū)段工程能穩(wěn)定安全運行，可以進行其他竣工試驗，包括各種性能測試 |
工程師 |
—— |
—— |
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9.2.2 |
在工程師通知的21天期限內(nèi)確定進行竣工試驗的時間 |
工程師 |
提前7天 |
—— |
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11.3.5 |
請求發(fā)包人同意把有缺陷或者損害且不能在現(xiàn)場得到迅速修復(fù)的設(shè)備移出現(xiàn)場進行修復(fù)，注明有缺陷或者損害的設(shè)備及維修的相關(guān)內(nèi)容 |
發(fā)包人 |
—— |
—— |
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11.4 |
告知已修補的情況 |
發(fā)包人 |
任何一項缺陷修補后的7天內(nèi) |
—— |
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11.5 |
在缺陷責(zé)任期內(nèi)，為了修復(fù)缺陷或損壞，承包人進場修復(fù)的時間 |
發(fā)包人 |
提前24小時 |
—— |
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11.6 |
缺陷責(zé)任期即將屆滿 |
發(fā)包人 |
缺陷責(zé)任期滿前7天 |
—— |
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14.2.1 |
催告發(fā)包人支付預(yù)付款 |
發(fā)包人 |
逾期支付預(yù)付款超過7天后 |
—— |
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15.1.2 |
要求發(fā)包人采取有效措施糾正違約行為 |
發(fā)包人 |
—— |
—— |
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16.2.1 |
通知發(fā)包人解除合同，并應(yīng)注明是根據(jù)第16.2.1項發(fā)出的 |
發(fā)包人 |
告知解除合同意向14天后 |
—— |
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18.5.4 |
變更除工傷保險之外的保險合同 |
工程師 |
—— |
—— |
從表1可以看出，對于承包人關(guān)于風(fēng)險與權(quán)利主張的通知，2020版工程總承包合同范本中就通知的發(fā)出時限提出了相對明確的要求，但對于未及時發(fā)出通知的后果則很少進行明確的約定，這很可能為后續(xù)的工程爭議埋下隱患。以1.12款[《發(fā)包人要求》和基礎(chǔ)資料中的錯誤]為例，“承包人應(yīng)盡早認(rèn)真閱讀、復(fù)核《發(fā)包人要求》以及其提供的基礎(chǔ)資料，發(fā)現(xiàn)錯誤的，應(yīng)及時書面通知發(fā)包人補正”。本條款只是約定承包人有通知發(fā)現(xiàn)的錯誤的義務(wù)，但并未明確約定未通知或未及時發(fā)出通知的后果責(zé)任承擔(dān)的問題。如果后期因為《發(fā)包人要求》中存在的錯誤導(dǎo)致工期延誤或費用增加，則雙方很可能對責(zé)任承擔(dān)發(fā)生爭議。
從表2來看，在承包人需要執(zhí)行某項行動或要求對方執(zhí)行某項行動時，很多地方并未約定明確的時限要求，對于未通知的后果也留有空白。建議合同雙方在專用合同條件中對相關(guān)事項予以明確約定，以規(guī)避爭議的發(fā)生。
對承包人加強合同管理的建議
承包人應(yīng)嚴(yán)格遵循合同中關(guān)于通知要求的約定，以避免己方的合法權(quán)益有所損害。對此，承包人應(yīng)注意以下幾點。
第一，要擺正對通知的認(rèn)知，認(rèn)識其重要性。通知不僅意味著某些行為具有法律效力的開始，督促相關(guān)方履行合同義務(wù)；同時也是后續(xù)爭議處理過程中的有力證據(jù)，在訴訟環(huán)節(jié)可有效降低時間、資金、人力等成本的損耗。
第二，要嚴(yán)格按照約定的形式發(fā)送通知。如果合同中對通知形式提出了具體要求，包含遞送形式、合同當(dāng)事人通訊地址格式等，承包人應(yīng)嚴(yán)格遵守，以免對本應(yīng)得到的合同救濟產(chǎn)生影響，甚至喪失索賠權(quán)利。
第三，要在約定的時限要求內(nèi)發(fā)送通知，避免延誤發(fā)送通知造成后續(xù)爭議。
第四，要按照合同中的約定編寫通知內(nèi)容，防止因內(nèi)容不符合要求而造成履行通知義務(wù)瑕疵的問題出現(xiàn)，影響己方合同權(quán)益的完全實現(xiàn)。
來源：中國招標(biāo)
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